Семинар 04.07.24: Партнерство и владельческий контроль – от договоренностей к гарантиям Подробнее

Как привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих лиц должника? Законодательная база, основания, особенности процедуры

10.06.2024
153
Среди собственников бизнеса бытует мнение о том, что их риски – исключительно вложения в уставный капитал. Топ-менеджмент наивно полагает, что после ухода со своих должностей становится абсолютно независимым и не несёт ответственности за долги предприятия. И первое, и второе понимание ситуации не соответствует истинному положению дел. Если у компании возникли серьёзные долговые обязательства, на которые она не способна ответить, делать это придётся именно им – владельцам, руководителю и даже главному бухгалтеру.

Такой подход называется субсидиарной ответственностью контролирующих должника лиц при банкротстве. В процессе у них могут изъять в уплату долгов не только личные финансовые средства, но и собственность в виде квартир и частных домов, автомобилей и прочего – всего, что можно продать, получив средства на уплату долгов.

Субсидиарная ответственность: что это такое?

В переводе с латыни “subsidiarus” значит «дополнительный». Следовательно, субсидиарная ответственность – ответственность дополнительная к основной. Последняя – это ответственность непосредственно компании по своим долговым обязательствам, а дополнительная – это ответственность собственника бизнеса и его топ-менеджмента по этим же обязательствам. Само по себе данное положение предусмотрено на законодательном уровне и может быть прописано в договоре с контрагентами по их требованию. Оно даёт право взыскивать долги компании с контролирующих её лиц в ситуациях, когда сама она не способна их выплатить.

Её кредиторами могут выступать банковские организации, государственный бюджет, сотрудники, поставщики и покупатели. Вопрос о том, как привлечь к субсидиарной ответственности владельцев или руководство, возникает если попытки получить долг с компании, которая является основным должником, не дали желаемого результата. При этом порядок использования данного инструмента различается в разных ситуациях: бизнес брошен владельцами, юридическое лицо признали несостоятельным, оно имеет долги по кредитам или по обязательным государственным платежам.

Некоторые путают такие понятия, как субсидиарная и солидарная ответственность. Отличие последней – в том, что кредитор может требовать выплаты долга от предприятия и его руководства или выбрать одного из них. Основания для привлечения к субсидиарной ответственности – отказ или неспособность (отсутствие средств и имущества) основного должника покрыть свои долговые обязательства.

Как это всё работает? Есть предприятие, которое в судебном порядке признали банкротом. Арбитражный управляющий распродаёт её собственность для того, чтобы выплатить долги... Но денег не хватает и далеко не все кредиторы получают назад свои финансы. В такой ситуации и возникают предпосылки к субсидиарной ответственности лиц, которые ранее контролировали этот бизнес: учредители, руководители, главный бухгалтер и даже их родственники. Для этого кредитору нужно обратиться в судебную инстанцию с соответствующим иском, что возможно как в процессе процедуры банкротства, так и после её завершения.

Законодательная база субсидиарной ответственности

Законодательная база даёт чёткие определения, в каких случаях привлекают к субсидиарной ответственности, по каким схемам запускают и проводят соответствующие мероприятия. Соответствующие нормативные положения представлены в:

  • Гражданском кодексе. Согласно ему, участники товариществ отвечают своей собственностью по их долговым обязательствам, равно как и члены фермерских хозяйств.
  • ФЗ №95 от 11.07.01. Согласно ему, политические партии несут данный вид ответственности по долговым обязательствам своих региональных подразделений в случае, если у тех недостаточно собственности, чтобы закрыть их.
  • Градостроительный кодекс. Согласно ему, саморегулируемые организации несут субсидиарную ответственность за своих участников, которые плохо подготовили проект строительства или возвели строение.
  • ФЗ №14 от 08.02.98. Согласно ему, к субсидиарной ответственности привлекают участников общества, которые внесли в качестве долей не финансовые средства, а собственность. Размер ответственности при этом определяется суммой, на которую оценщик завысил его реальную цену.

Список был бы неполным без упоминания бюджетного кодекса, точнее – части пятой, статьи 115. Согласно их положениям, субъекты МСП имеют право просить муниципальные образования выступать гарантами по договорам. Если субъект не сможет выполнить взятых на себя обязательств, это обяжут сделать гаранта.

На каких основаниях могут привлечь к субсидиарной ответственности?

Субсидиарная ответственность не наступает в автоматическом порядке при банкротстве юридического лица. К ней привлекают согласно законодательно определённой процедуре, подав соответствующее заявление в суд в случаях когда:

  • Юридическое лицо признано несостоятельным из-за действий его руководителя или владельцев. Это значит, что судебным решением определено, что сумма долговых обязательств предприятия больше, чем сумма денег на его счетах и стоимость собственности.
  • ФНС исключила юридическое лицо с долговыми обязательствами из единого реестра, если оно в течение двенадцати месяцев не подавало налоговую отчётность и по его банковским счетам в течение этого времени не было движения финансовых средств.
Обращение в судебную инстанцию кредитора с достаточной доказательной базой о том, что предприятие умышленно не выполнило свои долговые обязательства, приведёт к тому, что эти обязательства лягут на плечи собственников или руководства. При этом в отношении последних действует презумпция виновности, поэтому им придётся доказывать свою невиновность.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности: кто имеет право это делать?

Субсидиарная ответственность КДЛ возможна в следующих ситуациях:

  • Суд признал несостоятельность юридического лица;
  • Активов последнего недостаточно для закрытия всех долговых обязательств;
  • Привлекаемое лицо оказывало влияние на работу предприятия;
  • Имеются доказательства того, что предприятие обанкротилось из-за действий или бездействия этого лица.

Привлечь к данному виду ответственности можно лишь в судебном порядке. Заявление при этом имеют право подавать:

  • В процессе признания несостоятельности, если юрлицо не может выплатить свои долги – арбитражный управляющий, представители контролирующих государственных органов, кредиторы, сотрудники предприятия, в том числе и бывшие.
  • В процессе признания несостоятельности, если юрлицо не подало заявление о признании себя банкротом – арбитражный управляющий, представители контролирующих государственных органов, конкурсные кредиторы, сотрудники предприятия, в том числе и бывшие, или их представители.
  • По завершении конкурсного производства или прекращении процедуры банкротства из-за отсутствия финансирования, если юрлицо не может выплатить долги – кредиторы, лицо, инициировавшее процедуру признания несостоятельности, кредиторы, чьи требования были признаны обоснованными в судебном порядке.
  • При прекращении процедуры банкротства из-за отсутствия финансирования, если юрлицо не инициировало её или сделало это несвоевременно – сотрудники предприятия (в т. ч. и бывшие), конкурсные кредиторы, представители государственных органов.
Привлечение к субсидиарной ответственности через суд имеет свой срок давности. Подавать иск нужно в течение трёх лет, начиная со дня когда заявитель узнал о том, что у него имеются основания для этого. При этом нужно учитывать, что основания для привлечения субсидиарной ответственности, должны были возникнуть не ранее, чем за десять лет до подачи заявления в судебную инстанцию.

Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности?

Субсидиарную ответственность при банкротстве несут лица, контролирующие должника, то есть влияющие на работу предприятия, на ведение им хозяйственной деятельности в течение 3-ёх лет до того, как появились признаки его несостоятельности. Это могут быть:

  • руководители;
  • аффилированные лица, влияющие на решения руководителя или самого предприятия, признанного несостоятельным;
  • юридические или физические лица, которые являются бенефициарами;
  • акционеры, топ-менеджмент, главный бухгалтер, члены совета директоров ООО – при наличии соответствующей доказательной базы.

В ряде случаев привлечь к «субсидиарке» могут и родственников руководителя предприятия. Такое может произойти если у его супруги или детей отсутствуют доходы, на которые они могли бы покупать дорогие автомобили и недвижимость. Если удастся доказать, что они куплены за счёт предприятия, признанного неплатёжеспособным, их заберут, продадут и оплатят ими долги.

Хороший пример: непосредственно перед запуском процедуры признания несостоятельности владелец перевёл весь бизнес на юридическое лицо, которое являлось двойником. Он не только передал ему бренды, но и принял на работу в штат своих же бывших сотрудников, равно как и заключил новые договоры с контрагентами. Выходит так, что все долговые обязательства остались на старом предприятии, но бизнес при этом был сохранён в полной мере. В данном случае суд признает бенефициаром новое предприятие и повесит все долги на него.

Ещё один пример: сотрудник (к примеру – директор отдела продаж) работает по трудовому договору, который не позволяет просто так привлечь его к субсидиарной ответственности. Чтобы это стало возможным, он должен иметь доступ к расчётному счёту, быть участником общества и иметь возможность для вывода активов со счетов предприятия.

Привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц: директора и участника

Привлечение руководителя и участника возможно если своими намеренными действиями (или, напротив, бездействием) они привели юрлицо к неплатёжеспособности. Например – если они не инициировали процедуру банкротства или сделали это с запозданием, то есть после того, как появились признаки несостоятельности (задержка более чем на месяц). В их ответственности – и нарушение законодательных требований о банкротстве, в частности, инициация процедуры в период, когда предприятие могло выполнить свои долговые обязательства.

Непосредственно руководителя привлекают к данному виду ответственности в следующих случаях:

  • сокрытие и искажение сведений о проведённых сделках от других участников;
  • совершение сделок без согласования и одобрения с другими участниками (крупные кредитные обязательства, продажа недвижимого имущества предприятия);
  • намеренное проведение невыгодных для предприятия сделок, сотрудничество с компаниями-однодневками;
  • выведение своих личных интересов выше интересов предприятия.
Действия руководителя признают недобросовестными, если он не изучал рынок перед заключениями договоров, не анализировал цены, не выбирал поставщиков с наиболее выгодными условиями сотрудничества. В категорию подобных отнесут и отсутствие информации о контрагентах, которая подтверждала бы их благонадёжность. Всё вышеперечисленное может стать причиной долговых обязательств компании, которые она не сможет выполнить.

По каким причинам к субсидиарной ответственности могут привлечь главного бухгалтера?

По следующим:

  • обращение к руководителю с просьбой умышленно провести заведомо убыточные сделки;
  • несвоевременное обращение к руководству с сообщением о том, что предприятие несёт убытки;
  • владение или возможность распоряжения более чем половиной акций, уставного капитала или долей юридического лица;
  • заключение или одобрение договоров на условиях, которые невыгодны для предприятия, или с контрагентами, неспособными выполнять взятые на себя обязательства;
  • потеря или умышленное сокрытие документации, ошибки, искажения информации в отчётности;
  • получение выгоды от совершения незаконных действий (к примеру – приобретение собственности за счёт предприятия).
При этом не имеет значения, на каких условиях работал главный бухгалтер – по трудовому или гражданско-правовому договору: если суд докажет его причастность к банкротству предприятия, он будет отвечать личным имуществом.

Могут ли привлечь собственников и руководство действующего бизнеса к субсидиарной ответственности?

Риски субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц ниже, если предприятие работает в обычном режиме и признаки его неплатёжеспособности отсутствуют. Однако, существует ряд случаев, когда его собственности и руководство могут отвечать личным имуществом.

Субсидиарная ответственность по кредитным обязательствам

Нередки случаи, когда ради бизнеса руководители или собственники бизнеса добровольно берут на себя кредитные обязательства. Это происходит когда помимо залога банковские организации требуют ещё и дополнительной гарантии в виде персонального поручительства. Компания может неплохо работать, без предпосылок к ликвидации, но достаточно небольших финансовых затруднений – и она не может внести плату по кредиту своевременно.

Просрочки, возникающие в таких случаях, – повод для требования банком выплаты всей суммы кредита. Конечно же, сделать это в таких затруднительных ситуациях – крайне непросто, так что банкиры обращают своё внимание на поручителя в виде руководителя или владельца бизнеса, с которого потребуют либо весь долг, либо остаток, на погашение которого у компании не хватило средств.

В соответствии с положениями, прописанными в статье 363 Гражданского кодекса, должник и поручитель являются солидарными ответчиками по кредитным обязательствам. Это значит, что финансовое учреждение имеет право на взыскание долга как с предприятия, так и с поручителя – на его усмотрение и выбор. В то же время в кредитном договоре может быть прописан пункт о субсидиарной ответственности руководителя или собственника.

Субсидиарная ответственность по обязательным налоговым платежам

В случае с финансовыми учреждениями поручитель имеет возможность договориться об отсрочке или реструктуризации долга. Этого нельзя сказать о государстве: ситуация с долгами по налогам куда сложнее и серьёзнее, причём, согласно постановлению Конституционного суда, просто так взыскать долги юридического лица с КДЛ невозможно. Для этого нужно, чтобы компания были ликвидирована или признана недействующей.

Однако, если представители ФНС обладают базой, достаточной для того, чтобы доказать незаконные действия руководителя или собственников, субсидиарная ответственность, всё же, может быть применена. Это возможно даже если юридическое лицо всё ещё ведёт хозяйственную деятельность.

Причины, по которым могут привлечь к субсидиарной ответственности

Их две: несостоятельность юридического лица из-за их действий КДЛ и несвоевременный запуск процедуры банкротства.

Неспособность предприятия закрыть свои долговые обязательства

Если предприятие было признано несостоятельным из-за недобросовестной деятельности руководителя или собственника, его можно привлечь к субсидиарной ответственности. При этом важно, чтобы между решениями, которые он принимал, и появлением признаков банкротства существовала прямая связь. Её наличие говорит о том, что предприятие не стало бы неплатёжеспособным и смогло бы рассчитаться по своим долговым обязательствам, если бы не действия этого лица.

Чтобы достичь такого результата, последний мог заключать коммерчески невыгодные сделки, подписывать контракты с липовыми компаниями и совершать другие действия, которые шли во вред предприятию. В то же время к «субсидиарке» могут привлечь и если прямая связь отсутствует. К примеру – если одно предприятие приобрело у другого крупную партию продукции и не рассчиталось за неё, в результате чего то обанкротилось. В этом случае к ответственности привлекли компанию, которая не рассчиталась за товар.

Действия КДЛ квалифицируют как недобросовестные, если имеется одно из следующих обстоятельств:

  • Серьёзный вред имущественным правам предприятия-кредитора (заключение сделок на негодных условиях с ценами выше или ниже рыночной стоимости);
  • Сокрытие руководителем или главбухом документации по бухучёту или отчётности от арбитражного управляющего, которые обусловили собой затруднения в процессе проведения процедуры о признании несостоятельности;
  • От 50% требований по кредитным обязательствам возникли из-за преступной деятельности или нарушений руководящего лица.

Бывает и так, что документация (уставной договор, свидетельства, протоколы, решения суда, прочее), которая должна храниться в соответствующем порядке, намеренно искажена и содержит ошибки, либо же – полностью отсутствует. Это существенно затрудняет проведение процедуры о признании неплатёжеспособности для арбитражного управляющего.

Бывает так, что руководящее лицо не внесло соответствующую информацию в единый реестр юрлиц, Федеральный ресурс, или внесло – но информацию, не соответствующую действительности. Речь идёт о местонахождении предприятия, размере его активов, финансовой и бухгалтерской отчётности, собственности, которая пребывает в залоге, договорах лизинга. Подобные вещи способны ввести контрагентов в заблуждение.

Поскольку в отношении подобных лиц действует презумпция виновности, они должны доказать, что их действия не стали причиной появления признаков несостоятельности у предприятия и оно бы всё равно обанкротилось. При этом они не могут апеллировать на внешние факторы вроде финансовых кризисов или ухудшение условий ведения работы.

Подача заявления должника о банкротстве невовремя или полный отказ от неё

Если в деятельности предприятия появились признаки его несостоятельности, руководитель должен сам в течение одного месяца инициировать процедуру признания банкротом. Если он пропустил этот срок или не инициировал процедуру вовсе, его могут привлечь к субсидиарной ответственности, размер которой будет равен сумме долговых обязательств, появившихся после того, как истёк один месяц, отведённый на запуск процедуры банкротства.

Ответственности можно избежать только при наличии доказательств того, что он пытался улучшить финансовое состояние предприятия. Если у кого-то из участников процедуры по признанию несостоятельности появились убытки, они тоже могут лечь на плечи руководителя. Убытки – это ущерб и доход, который не был получен. Также они могут заключаться в потере или повреждении собственности, затратах на восстановление прав, которые были нарушены. Их взыскивают дополнительно.

На какую личную собственность распространяется субсидиарная ответственность?

Субсидиарная ответственность охватывает всё личное имущество лица, которое к ней привлекли. Это относится к финансовым средствам, автомобилям, квартирам, домам, предметам роскоши, акциям – всему, что не входит в список, приведённый в ст. 446 гражданско-процессуального кодекса. Что касается дома и квартиры, то исключением являются те из них, которые являются единственной у ответчика. Если он не желает добровольно рассчитываться с долгами, арест накладывают на его банковские счета и собственность.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности

В первую очередь кредитор подаёт иск в судебную инстанцию, по решению которой юридическое лицо обязывают погасить свои кредитные обязательства. Если этого не происходит, кредитор имеет право продолжить дело, инициировав процедуру банкротства. В процессе суд назначает арбитражного управляющего, который изучает деятельность предприятия за последние тридцать шесть месяцев.

Если кредиторы компании-должника или арбитражный управляющий обнаруживают сомнительные сделки, они могут подать заявление на них оспаривание, а при наличии соответствующих подозрений – на привлечение к субсидиарной ответственности. Суд принимает во внимание предоставленные доказательства и привлекает руководителей или собственников. Если у юридического лица недостаточно финансов для уплаты долгов, их погашают из личного имущества.

Можно ли избежать субсидиарной ответственности?

Ответ на этот вопрос – да. Для этого стоит придерживаться следующих рекомендаций:

  • Внимательно изучайте все договоры и не подписывайте их до тех пор, пока они не прошли согласование со всеми ответственными лицами предприятия. Если некоторые из пунктов вызывают сомнения, нужно обратиться к юристам за консультацией.
  • Поддерживайте порядок в плане документооборота на предприятии, в особенности – относительно той документации, которая имеет отношение к бухгалтерии, налоговой и финансовым средствам. Если были утеряны важные бумаги, восстанавливайте их как можно быстрее.
  • Не проводите сделки без экономического обоснования, то есть невыгодные для компании, которые совершают по непонятным причинам.
  • Если совет директоров настаивает на совершении сделок, которые кажутся главному бухгалтеру сомнительными, ему нужно сохранить подтверждения того, что он к ним не имеет отношения. В качестве доказательства могут выступать письма о рисках и последствиях подобных сделок.
  • Не стоит «бегать» от кредиторов. Лучше всего обратиться к опытному юристу сразу, как только появились признаки несостоятельности. Попытки уладить ситуацию самостоятельно связаны с высокими рисками ухудшить её.
Не рекомендуется заключать договора с контрагентами, деятельность которых можно назвать сомнительной. Перед подписанием контракта нужно внимательно изучить работу предприятия, пробить его данные через соответствующие сервисы и платформы. Получить информацию о его собственниках, проверить её, узнать о наличии судебных исков, прочее. Рекомендуется хранить информацию о благонадёжности контрагентов для того, чтобы при необходимости её можно было предоставить в суд в качестве доказательной базы.

Если вы столкнулись с одной из вышеописанных ситуаций, обращайтесь в АКГ «АИП». Наши опытные юристы дадут вам рекомендации и помогут разрешить возникшую проблему без негативных последствий.

Другие статьи

Свяжитесь с нами!

Группа АИП помогает среднему и крупному бизнесу. Свяжитесь с нашим экспертом, чтобы узнать, как мы можем помочь вашему бизнесу.

Связаться с экспертом
м. Тульская г. Москва, Духовской переулок, д. 17, стр.1 Показать на карте
м. Полянка г. Москва, ул. Большая Полянка, д 15 Показать на карте
Телефон +7 (495) 236-77-50 ПН-ПТ 09:00 - 18:00 info@ap-group.ru