Что такое аффилированность юридических лиц, её признаки, взыскание долга с аффилированных юрлиц и особенности сотрудничества с ними
Аффилированные лица — те, которые оказывают влияние на решения, принимаемые руководством предприятия. Это могут быть решения о крупных сделках, кадровых перестановках, реструктуризации бизнеса, стратегии его развития и прочее. Так кого же можно отнести к аффилированным лицам, каковы их признаки и как с ними правильно работать, чтобы исключить любые негативные последствия этого сотрудничества?
Понятие «аффилированные лица»
При этом отношения между аффилированными лицами могут быть классифицированы по таким критериям, как:
- состав;
- степень зависимости;
- правовая форма зависимости.
Аффилированные структуры могут определяться через имущество: к примеру – у двух юрлиц может быть один владелец, или одно предприятие может владеть другим... Но не стоит считать, что такие предприятия являются дочерними. Во втором случае половиной акций владеет головное, а в первом доля составляет около 20%.
На законодательном уровне регулированию подлежат не все отношения, а лишь сделки и действия, способные привести к конфликту интересов между ними, равно как и те, которые так или иначе влияют или затрагивают добросовестных участников рынка. Аффилированность может быть одно- или двухсторонней. Названия говорят сами за себя: одно лицо влияет на другое или влияние обоюдное.
В статье 4 Федерального закона «О конкуренции» прописаны положения, требующие юридического оформления отношений связанности. В противном случае они не будут соответствовать критериям, которые прописаны в том же законе. В то же время в судебной практике отсутствует единая позиция о том, можно ли или нет признать лиц связанными, если отсутствует соответствующее оформление их отношений.
В то же время соответствующая регистрация может сыграть положительную роль из-за наличия целого ряда требований относительно сделок между аффилированными юридическими лицами. Одно из них заключается в необходимости ведения реестра связанных лиц, благодаря которому:
- минимизируются риски признания сделок недействительными из-за отсутствия одобрения со стороны исполнительного коллегиального органа;
- осуществляется эффективное антимонопольное регулирование деятельности предприятий;
- в полной мере выполняется требование, прописанное в приказе Министерства финансов об информировании ФНС о сделках со связанными юрлицами;
- минимизируются риски потери капиталов и инвестиций из-за вмешательства в работу сторонних предприятий;
- для потенциального контрагента имеются широкие возможности оценивания рисков и перспектив сотрудничества.
В последнем случае снижается и риск того, что договор о сотрудничестве может быть признан фиктивным из-за излишней заинтересованности и сокрытия от партнёра данных о наличии аффилированных взаимоотношений в структуре предприятия.
Что такое группа лиц в рамках аффилированности?
Данное понятие включает в себя целый ряд субъектов, объединённых в «группы лиц». В соответствии с положениями статьи 9 ФЗ №135, отношения внутри групп могут иметь разный характер, а именно:
- имущественным;
- семейно-правовым;
- договорным;
- комбинированным;
- организационно-управленческим.
Подобная сопряжённость проявляет себя следующим:
- Доля участия юр. или физлица в уставном капитале предприятия составляет не менее половины;
- Директор предприятия одновременно является физ- и юрлицом: к примеру — руководитель индивидуального предпринимателя;
- На предприятии имеются физ- и юрлица, которые имеют право давать указания, обязательные для исполнения;
- Более половины руководства на двух предприятиях — одни и те же люди;
- Родственники (супруги, братья/сёстры, родители, дети, в том числе и усыновлённые).
Бывает и так, что группа увеличивается когда к тем, кто уже в ней состоит, присоединяются другие юридические и физические лица.
Какие обязанности возлагают на аффилированных юрлиц?
В соответствии с буквой закона, в ответственности аффилированных компаний — ведение и хранение соответствующих реестров. При этом требования относительно обществ с ограниченной ответственностью — одни: им нужно вести и хранить списки, а также — предоставлять их по запросу участников. В отношении акционерных обществ всё — куда сложнее. Они обязаны:
- Вести учёт связанных лиц, руководствуясь формой в Приложении №4 Положения БР «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг». Информацию об акционерах и членах совета директоров можно получить от них по запросу. Сами связанные лица обязаны самолично в письменном виде заявлять о себе, предоставляя сведения о количестве акций, которые им принадлежат.
- Включать сведения о связанных лицах в бухотчётность, в частности — в пояснения к балансу и отчёту о прибыли и расходах. Это должны быть сведения о характере связанности, виде и объёме операций, которые были проведены ими за отчётный период, равно как и их условия, а также — сроки расчётов.
Кроме того, дважды в год, по итогам полугодий, списки должны быть размещены на сайте одного из 5-ти аккредитованных БР информационных агентств в Интернете. Это относится только к публичным акционерным обществам, а также — к непубличным, если они выпускают ценные бумаги. Время публикации: в течение пяти рабочих дней после завершения отчётного периода. Информация должна быть в свободном доступе не менее трёх лет.
Что такое группа лиц в рамках аффилированности?
- имущественным;
- семейно-правовым;
- договорным;
- комбинированным;
- организационно-управленческим.
Подобная сопряжённость проявляет себя следующим:
- Доля участия юр. или физлица в уставном капитале предприятия составляет не менее половины;
- Директор предприятия одновременно является физ- и юрлицом: к примеру — руководитель индивидуального предпринимателя;
- На предприятии имеются физ- и юрлица, которые имеют право давать указания, обязательные для исполнения;
- Более половины руководства на двух предприятиях — одни и те же люди;
- Родственники (супруги, братья/сёстры, родители, дети, в том числе и усыновлённые).
Бывает и так, что группа увеличивается когда к тем, кто уже в ней состоит, присоединяются другие юридические и физические лица.
Какие обязанности возлагают на аффилированных юрлиц?
В соответствии с буквой закона, в ответственности аффилированных компаний — ведение и хранение соответствующих реестров. При этом требования относительно обществ с ограниченной ответственностью — одни: им нужно вести и хранить списки, а также — предоставлять их по запросу участников. В отношении акционерных обществ всё — куда сложнее. Они обязаны:
- Вести учёт связанных лиц, руководствуясь формой в Приложении №4 Положения БР «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг». Информацию об акционерах и членах совета директоров можно получить от них по запросу. Сами связанные лица обязаны самолично в письменном виде заявлять о себе, предоставляя сведения о количестве акций, которые им принадлежат.
- Включать сведения о связанных лицах в бухотчётность, в частности — в пояснения к балансу и отчёту о прибыли и расходах. Это должны быть сведения о характере связанности, виде и объёме операций, которые были проведены ими за отчётный период, равно как и их условия, а также — сроки расчётов.
Кроме того, дважды в год, по итогам полугодий, списки должны быть размещены на сайте одного из 5-ти аккредитованных БР информационных агентств в Интернете. Это относится только к публичным акционерным обществам, а также — к непубличным, если они выпускают ценные бумаги. Время публикации: в течение пяти рабочих дней после завершения отчётного периода. Информация должна быть в свободном доступе не менее трёх лет.
Признаки аффилированности юридических лиц
Ключевой признак аффилированности уже известен: он заключается в возможности влияния на важные для работы предприятия решения. Согласно законодательству, это становится возможным при следующих условиях:
- единоличное руководство на предприятии;
- наличие родственных отношений с руководством;
- участие в исполнительном органе компании, наблюдательном совете или совете директоров;
- возможность распоряжаться не менее чем двадцатью процентами от общего числа голосов.
Компании могут быть признаны сопряжёнными, если:
- одна кредитует другую;
- их продукция хранится в одном складском помещении;
- у них один юридический адрес;
- в госорганах их представляет один и тот же представитель;
- у них общий штат (не обязательно все сотрудники, но частично или даже один-два).
Признаки аффилированности распространяются и на членов коллегиальных органов управления предприятий, входящих в группу компаний. Сопряжённые компании подразделяются на несколько групп, в частности:
- Корпоративные филиалы — организации, которые связаны с головным предприятием;
- Розничные объекты — компании, продающие на своём сайте товары других поставщиков за комиссионные;
- Международные филиалы, созданные для ведения деятельности в других странах.
Наличие признаков аффилированности обуславливает целый ряд рисков как для контрагентов, так и для участников предприятий. По сути, сотрудники ФНС усматривают в них попытки налоговой оптимизации, а потому — проявляют к таким компаниям особый интерес. Причём, в спорных ситуациях претензии от них и от третьих лиц могут быть предъявлены абсолютно ко всем участникам подобных групп, включая держателей акций и выгодополучателей.
К примеру, в деле о взыскании с аффилированного лица из-за некорректного исчисления обязательных платежей суд отклонил аргументы налогоплательщика о самостоятельной работе каждой из компаний и при вынесении решения руководствовался целым рядом доказательств об их сопряжённости, а именно:
- общий вид деятельности;
- один юридический адрес;
- использование одних и тех же помещений, одной и той же материально-технической базы и одного и того же штата;
- совместное хранение бухгалтерии и другой документации;
- наличие расчётных счетов в одной банковской организации;
- право первой подписи у одних и тех же лиц.
Ещё один риск заключается в сложности контролирования последствий продажи и приобретения дочерними компаниями малых пакетов акций. К примеру, если они купили 10% акций того же предприятия, что и их головные компании, то последние автоматически становятся сопряжёнными для предприятия, акции которого они приобрели.
Неприятная новость для аффилированных кредиторов: последнее время их всё чаще понижают в очерёдности в процессах о признании неплатёжеспособности. Происходит это из-за явного злоупотребления, из-за которого компания, довёдшая другую до банкротства, получает свои финансы наравне с другими, независимыми кредитными организациями, у которых не было никакого контроля над своим должником.
Какие ещё признаки аффилированности юрлиц существуют?
- физ- и юрлица, которые являются исполнительным органом и несут солидарную ответственность;
- контролирующее лицо — то, которое распоряжалось более чем половиной акций предприятия, наряду с заинтересованными лицами и более чем 50% голосов на общих собраниях;
- контролирующее лицо — то, которое имело право назначать генерального директора предприятия.
Нужно знать, что контролирующим лицом является и номинальный руководитель, который делегировал реальное управление другому руководителю по доверенности или по указанию третьего лица, у которого не было формальных полномочий. Это обусловлено тем, что вышеописанные обстоятельства не исключают возможность влияния на решения, принимаемые в компании. Так что субсидиарная ответственность распространяется не только на фактического, но и на номинального директора.
Аффилированность и взаимозависимость: в чём разница?
- Более четверти участия доли одной компании в другой, в том числе и для физического лица, которое может влиять на одно или сразу на несколько компаний;
- В нескольких компаниях директором является одно и то же лицо;
- Взаимосвязанными является группа компаний и физлиц, в которых доля влияния между предыдущим и последующим участниками превышает половину;
- Физлицо и/или его супруг(-а), родители, дети, братья, сёстры (полно- и неполнородные), опекуны и подопечные имеют право назначать или выбирать директора компании или не менее половины состава совета директоров или наблюдательного совета предприятия;
- Когда более половины состава совета директоров или наблюдательного совета компании — это одни и те же лица, включая их родственников (жён, мужей, родителей, детей, сестёр, братьев, опекунов или подопечных);
- Взаимосвязанность имеется между физлицом, его мужем или женой, родителями или теми, кто его усыновил, детьми, включая и тех, что были усыновлены/удочерены, братьями и сёстрами (как полно- так и неполнородными), опекуном и подопечным;
- Взаимосвязанность имеется между компанией и её директором, руководителем и подчинённым.
Ещё один критерий взаимосвязанности — влияние физлиц и юрлиц на условия и результаты работы предприятий, равно как и исчисление обязательных платежей. Взаимнозависимыми признают лиц, которые являются родственниками друг для друга (муж/жена, родитель/усыновитель, брат/сестра, попечитель/опекаемый). Отсутствие взаимозависимости признают, если:
- в работе предприятия берёт участие государство;
- сделка была проведена компанией-лидером в своей отрасли.
Налоговики внимательно отслеживают наличие взаимозависимости по самым разным направлениям деятельности предприятий: к примеру — в ценообразовании. В соответствии с положениями статьи 40 Налогового кодекса, они имеют право самостоятельно определять рыночную стоимость продукции для расчёта обязательных платежей. Такое право им может дать доказательная база того, что цена, предложенная самой компанией, отличается от средних показателей более чем на двадцать процентов (как в сторону занижения, так и в сторону завышения).
Положениями статей 40 и 45 Налогового кодекса определены сделки, которые подлежат особому контролю со стороны налоговиков. Более того, также они мониторят на наличие взаимной зависимости:
- размера вычета налога на имущество;
- налогообложения зарубежных юрлиц, которые работают в РФ;
- расчёта налога на доходы физлиц с доходов от материальной выгоды;
- процентов по долгам, которые учитывают в расходах, исчисляя налог на прибыль;
- применения льгот относительно движимого имущества, которое было взято на учёт после 2012-го года;
- амортизационной премии при реализации основных средств до того, как истекли пять лет с момента их запуска.
Налогоплательщикам стоит знать, что во втором пункте двадцатой статьи Налогового кодекса предусмотрена возможность для судебной инстанции устанавливать взаимную зависимость по другим обстоятельствам. Это происходит в случаях, когда судья решает, что отношения между лицами и объектами оказывают влияние на условия и результаты сделок, направленных на продажу товаров или оказание услуг.
В чём заключается отличие аффилированных лиц от взаимозависимых?
Взаимозависимость можно смело отнести к одному из видов аффилированности, характерному для определённой сферы — налоговой. Сама по себе она оказывает большее влияние на экономические результаты работы (как собственной, так и представляемых лиц), в то время как аффилированность больше акцентирована на возможность влиять на решения, которые принимают другие лица.
Таким образом, одно из отличий заключается в отсутствии связи между директором и подчинёнными среди признаков аффилированности. Согласно положениям законодательства, принято полагать, что воздействие на подчинённых создаёт фактические экономические последствия, а не стратегические аспекты в образе мышления и подходе к рабочим вопросам разного характера. Основные различия между двумя понятиями представлены в таблице ниже:
| Критерий | Понятие аффилированности | Понятие взаимозависимости |
|---|---|---|
| Минимальная доля участия юрлица или физлица в уставном капитале |
От 20% |
От 25% |
| Уровень родства | Супруги, родители/дети (усыновители/усыновлённые дети), братья/сёстры (полно- и неполнородные), опекуны/подопечные. |
Супруги, родители/дети (усыновители/усыновлённые дети), братья/сёстры (полно- и неполнородные), опекуны/подопечные. |
| Отношения подчинённости | Нет |
Есть |
| Признание | Судебная инстанция не может установить по своему усмотрению. |
Судебная инстанция может установить по своему усмотрению. |
