Выделение юридического лица: актуальность, особенности процедуры и риски, с которыми она сопряжена

6775

Реорганизация в форме выделения — один из способов, при котором из уже действующего юрлица выделяют ещё одно или несколько отдельных юрлиц. В процессе происходит передача части активов и обязательств без остановки деятельности основного предприятия. Как правило, хоть и не всегда, данный способ практикуют для того, чтобы исключить признание компании неплатёжеспособной (банкротство). Порядок проведения данной процедуры регулируется на законодательном уровне и имеет целый ряд особенностей.

Участниками компании, которую выделяют может быть как непосредственно сама она, так и часть её участников или все её участники. Согласно статьям 57 и 68 Гражданского кодекса, а также — статье 55 Федерального закона №14, форма самой компании может быть любой: общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество, акционерное общество, кооператив. Реорганизация путём выделения — по-своему уникальный инструмент. Его делает таковым особенность правопреемства.

Выделенное юрлицо не отвечает по всем обязательствам старого. Так, оно не в ответе по налоговым обязательствам и гражданским требованиям. Решение о том, какие обязанности передавать, а какие — нет, принимают участники юрлица, которое подлежит реорганизации. Такой подход позволяет выделить активы предприятия путём передачи их новому юрлицу. Ещё один плюс реорганизации выделением заключается в разделении разных направлений деятельности компании и исключении влияния их рисков друг на друга.

Новое юрлицо имеет возможность использовать любой режим налогообложения, включая и упрощённую систему. В свою очередь, это позволяет платить налоги по сниженной ставке, оптимизируя налоговую нагрузку. Несомненно, задействование таких преимуществ не могло не привлечь внимание налоговиков... Однако, начиная с 2020-го года налоговые последствия реорганизации изменились, а следовательно — и претензий от контролирующих органов будет в разы меньше.

Когда реорганизация путём выделения юрлица — оптимальный инструмент?

При правильном подходе выделение компании способно решить целый ряд актуальных для любой компании задач. Законодатели не задумывали её как возможность получать вычеты из бюджетных средств, а потому в своё время отреагировали на подобные злоупотребления соответствующими изменениями налогового кодекса. Это важно понимать, отвечая на следующие вопросы: реорганизация в форме выделения что это? Для чего она нужна? И какие задачи способна решить?

Задача №1: Выделение непрофильных активов

Необходимость решения такой задачи — не редкость для компаний, которые работают уже длительное время. В процессе у них скапливаются самые разные активы, к примеру — полученные по долговым обязательствам от других компаний или купленные по сходной цене или те, которые уже не актуальны и не используются. Такой процесс вполне естественен и не является чем-то нехорошим, однако само по себе такое сосредоточение может стать причиной «помутнения» финансовых потоков. Они попросту утратят свою прозрачность.

Решить данную проблему поможет передача таких активов, в том числе и путём их продажи, хотя тут может возникнуть и вопрос их стоимости. Если она будет не такой высокой, как хотелось бы, возникнут вопросы у налоговиков. Рыночная цена может стать причиной серьёзных налоговых последствий; к тому же, тот, кому непрофильные активы были переданы на хранение, тоже должен чем-то рассчитываться... Так что ситуация может стать ещё куда более мутной.

Законно решить её можно путём выделения в процессе реорганизации. Так, можно передать непрофильные активы новому предприятию, руководствуясь при этом буквой закона. Последствия в этом случае возникают лишь при условии, что выделенное юрлицо выбрано в качестве налогового режима упрощённый. Впрочем, это не настолько неприятно, как необходимость уплаты налога на добавленную стоимость с рыночной стоимости сделки.

Задача №2: Выделение дополнительных направлений деятельности

Обособление одного из направлений деятельности — решение ещё одной задачи, актуальной для многих предприятий. К примеру, предприятие занимается торговлей, но в процессе приобретает оборудование и запускает производство товаров. Сначала её реализация может идти через один канал, однако по мере роста и развития производства она разделится не только по штату, который этим занимается, но и по клиентской базе.

Более того, у разных направлений деятельности разные риски, которые способны влиять друг на друга... Так что разделение путём выделения является отличным решением, которые позволяет на законных основаниях перенести на новое предприятие производственное оборудование, штат сотрудников, а также — права и обязательства по действующим договорам. Да, несомненно, сделать это можно и другими способами: к примеру — продав оборудование и уволив сотрудников, а потом — приняв их на работу на новом предприятии...

Однако, здесь имеется целый ряд своих нюансов. Если уволить сотрудников, придётся платить им компенсацию за неиспользованный отпуск, чего не придётся делать при реорганизации, поскольку закон не рассматривает её как основание для разрыва трудовых отношений. Таким образом, действующие трудовые договоры сохраняют свою актуальность со всеми вытекающими!

Задача №3: Разделение бизнеса между партнёрами

Наличие в фирме нескольких партнёров может быть сопряжено с рисками их несогласия друг с другом в плане развития бизнеса и стратегий, с ним связанных. Корпоративные конфликты, которые возникают в процессе, негативно сказываются на работе компании и требуют разрешения. Нередко, чтобы избежать их, практикуют разделение бизнеса путём выделения новой компании. Таким образом можно разделить действующий бизнес на две равные части, распределив штат, собственность, права и обязанности.

Минусы реорганизации

Несмотря на вышеописанные неоспоримые плюсы, выделение в процессе реорганизации имеет свои недостатки. Они заключаются в том, что процедура потребует от четырёх до пяти месяцев и может стать причиной требований от кредиторов досрочно закрыть свои долги. К тому же, сама по себе данная процедура вполне может стать и нередко становится основанием для проведения выездной проверки представителями налоговой службы.

Порядок действий при реорганизации юридического лица

Реорганизация юридического лица в форме выделения осуществляется в определённом порядке, регламентированном положениями отечественного законодательства. Он является обязательным для выполнения и включает в себя несколько шагов.

Шаг №1: Оформление передаточного акта

Передаточный акт является специальным документом, в котором фиксируют сведения о правопреемстве абсолютно по всем правам и обязанностям юрлица, которое подлежит реструктуризации. Согласно статье 59 Гражданского кодекса, в них входят и актуальные споры с третьими лицами по этим правам и обязанностям. В нём же прописывают права и обязанности, передаваемые реструктуризируемым юрлицом, выделяемому юрлицу, равно как и их объёмы.

Таким образом, при реорганизации ООО в форме выделения в передаточном акте прописывают следующую информацию:

собственность и активы (оборотные/необоротные средства), которые переходят новым выделяемым юрлицам;
пассивы (обязательства, капитал, резервные средства), которые переходят к каждому из выделяемых юрлиц.

Если выделяемых юрлиц несколько, в процессе распределения важно соблюдать принцип добросовестности, то есть равномерности разделения прав и обязанностей. Если ему не следовать, согласно статье 60 Гражданского кодекса новые предприятия могут быть привлечены кредиторами старой компании к ответственности.

Сама по себе процедура реструктуризации длится не менее трёх месяцев, в течение которых нередко возникают новые обязанности и права или меняются старые. Этот момент тоже должен найти своё отражение в акте. Участники должны обозначить, что произойдёт с правами и обязанностями юрлица, если после утверждения акта:

возникнут новые права и обязанности;
претерпит изменений вид, состав, стоимость имущества предприятия;
прекратятся те или иные права и обязанности;
изменятся права и обязанности, оговорённые ранее.

В пункте 4 Методических указаний по формированию бухотчётности при реорганизации юридического лица приведён список документов, которые можно приложить к акту в качестве подтверждения наличия тех или иных прав и обязанностей. Он включает в себя:

отчётность, определяющую состав собственности и обязательств, а также — их оценку;
описи инвентаризации реорганизуемого юрлица;
первичную документацию учёта материальных ценностей в виде накладных, актов и прочего;
перечни имущества, которое подлежит приёмке-передаче новому юрлицу;
описи задолженностей (кредиторских/дебиторских) с документами, которые подтверждают, что кредиторы и дебиторы получили уведомления о переходе собственности и обязательств выделяемому юрлицу.

Оформление акта осуществляется в свободной форме в письменном виде, а сам он должен быть утверждён всему участниками предприятия на общем собрании.

Шаг №2: Оформление устава нового юрлица

Относительно формы и содержания устава нового, выделяемого предприятия закон не даёт никаких специальных указаний и рекомендаций. Следовательно, его создают по стандартной процедуре. При необходимости в качестве фундамента может быть использован устав предприятия, которое подлежит реорганизации.

Что касается уставного капитала, то его формируют путём уменьшения реструктуризуемого юрлица и/или за счёт его других собственных финансовых средств. Последние могут быть представлены нераспределённой прибылью или добавочным капиталом. Размер может быть меньше или больше размера капитала основного предприятия.

Шаг №3: Проведение собрания и принятия решения о реорганизации путём выделения

В том случае, если в обществе имеется лишь один участник, собрание не требуется, поскольку он имеет право письменно оформить единоличное решение о запуске процедуры. Если участников несколько, то они принимают участие в общем собрании, на котором проводится голосование по следующим вопросам:

условия реорганизации путём выделения;
порядок проведения процедуры;
создание нового юрлица;
утверждение передаточного акта;
утверждение устава нового юрлица;
выборы органов нового юрлица.

По вопросам в последних двух пунктах имеют право голосовать лишь те, кто будет принимать участие в выделяемом юрлице. Устав должен быть утверждён единогласно, а решение по выбору органов управления — не менее чем тремя четвертями голосов (то есть большинством). По результатам общего собрания оформляют протокол, в котором прописывают:

форму проведения собрания (очная, с личным присутствием участников или заочная);
дату и место проведения или способ удалённого участия с датой принятия документов и способом их отправки;
данные об участниках (их ФИО, паспортные данные, адреса или название, налоговый номер предприятия) и их представителях;
перечень вопросов, которые были вынесены на голосование, и его результаты;
информацию о лицах, которые подсчитывали голоса;
информацию о лицах, которые были против решения и потребовали зафиксировать это в протоколе;
данные о лицах, которые подписали протокол.

Протокол должен быть подписан председателем и секретарём, если собрание проводилось в очном формате, если в удалённом, то потребуются подписи лиц, которые подсчитывали голоса и зафиксировали результаты проведённого голосования. Сведения о принятии решений и состав участников собрания должны быть удостоверены в нотариальном порядке.

Шаг №4: Запуск процедуры реорганизации

После принятия соответствующего решения на общем собрании нужно в течение трёх рабочих дней уведомить регистрирующий орган о запуске процедуры. Такое требование прописано в статье шестьдесят Гражданского кодекса. Уведомление оформляют по форме №12003, а подавать его может заявитель или его представитель, который может лично отнести его, отправить его по почте с описью вложения, воспользоваться сервисом МФЦ, порталом государственных услуг, официальным сайтом ФНС. Руководствуясь уведомлением, налоговики вносят в единый реестр юрлиц соответствующую запись.

Шаг №5: Уведомление кредиторов о запуске процедуры

В течение пяти рабочих дней после того, как уведомление было отправлено или предоставлено в контролирующие органы, реорганизуемое предприятие должно уведомить о запуске соответствующей процедуры всех своих кредиторов. Такое требование прописано в пункте два статьи 13.1 ФЗ №129. Определённых требований в какой форме это делать, в законодательстве нет. Достаточно отправить получателям заказные письма с соответствующими уведомлениями и получить обратную связь о вручении.

Письма юридическим лицам отправляют по адресам регистрации или другим, которые известны в качестве контактных, физическим — по адресу регистрации места жительства. После их получения кредиторы имеют право направить требования о досрочном закрытии долговых обязательств, что не является причиной приостановки или полной остановки процедуры. В том случае, если компания не отправила соответствующие уведомления своим кредиторам, ей может быть отказано в регистрации реструктуризации согласно пункта 1 статьи 23 вышеупомянутого закона.

Шаг №6: Публикация данных о запуске процедуры

После того как налоговики внесли сведения по уведомлению в единый реестр, нужно подать уведомление о реорганизации для публикации в «Вестнике государственной регистрации». Объявление нужно публиковать регулярно в течение двух месяцев, подавая его один раз в месяц — так прописано в статье 51 ФЗ №14.

Сделать это можно в формате “online”, пройдя процедуру регистрации, оформив web-заявку и заполнив соответствующую форму. Текст будет сформирован в автоматическом режиме. Кроме того, объявление можно подать лично обратившись в региональное представительство. Публикация уведомления тоже является обязательной, в противном случае в государственной регистрации процедуры будет отказано.

Шаг №7: Обращение в социальный фонд

В течение одного месяца с даты утверждения передаточного акта, но до того, как было подано уведомление в ФНС, нужно обратиться в социальный фонд (СФР) и предоставить информацию о своих сотрудниках. Для этого используют форму «ЕФС-1», в которой заполняют первый лист, а также — подразделы 1 и 1.1 раздела 1.

Шаг №8: Решение о замене эмитента

В том случае, если компания выпускала облигации, придётся внести в решение об их выпуске изменения относительно эмитента. Согласие владельцев этих ценных бумаг при этом не потребуется — так прописано в пункте 6 статьи 27.5 ФЗ №39. Порядок процедуры определён положениями главы 14 БР «О стандартах эмиссии ценных бумаг». Замена эмитента может быть подтверждена документом на бумажном носителе или в электронном виде.

Первый может быть представлен копией решения, которую подписал и заверил эмитент или нотариус. В ней должен быть прописан регистрационный номер выпуска ценных бумаг, а также — иметься подпись уполномоченного представителя Банка РФ, центрального депозитария или биржи. Что касается документа в электронном формате, то на нём должна иметься усиленная электронная подпись эмитента. Кроме того, должен прилагаться файл с уведомлением БР, биржи или центрального депозитария о решении зарегистрировать соответствующие изменения.

Шаг №9: Регистрация выделяемых компаний

Предприятие может считаться прошедшим процедуру реорганизации при условии, что выделяемые компании прошли процедуру государственной регистрации. Сделать это нужно в течение трёх месяцев с даты внесения в единый реестр записи о запуске процедуры. Такие правила прописаны в пункте 4 статьи 57 и пункте 1 статьи 60.1 Гражданского кодекса РФ. Документы, которые нужно подать в ФНС:

заполненное заявление по форме №12016;
пакет учредительной документации выделяемого юрлица или юрлиц;
передаточный акт;
документ, подтверждающий уплату госпошлины;
документ, подтверждающий изменение эмитента ценных бумаг.

Сделать это можно разными способами:

лично посетив ФНС;
воспользовавшись услугами МФЦ;
отправив документацию по почте;
воспользовавшись порталом государственных услуг;
зарегистрировавшись на официальном сайте ФНС.

В последнем случае потребуется усиленная квалифицированная подпись в электронном формате. Процедура осуществляется в течение пяти рабочих дней с даты предоставления пакета документов.

С какими налоговыми рисками связана процедура реорганизации за счёт выделения юрлица?

Как уже упоминалось, в 2020-ом году законодатели приняли целый ряд изменений Налогового кодекса относительно претензий ФНС по налогу на добавленную стоимость. Несмотря на то, что последствия по налогу на прибыль в данном вопросе отсутствуют, интерес налоговиков, всё же, может быть привлечён при передаче активов компании, которая работает на одном из специальных режимов. Он может быть обусловлен подозрениями в искусственном дроблении бизнеса для незаконного снижения налоговой нагрузки.

Хорошим примером может послужить одно дело, которое было рассмотрено в суде по иску налоговиков. В процессе реструктуризации основное предприятие передало свои активы выделяемому, работающему на упрощённом режиме, а потом — арендовало их, что проявило себя серьёзным ухудшением его экономических показателей из-за неоправданно высокой арендной платы и расходов на содержание активов, которые тоже легли на плечи основного предприятия.

Сама арендная плата после перечисления на счета арендодателя снова поступала арендатору или иным взаимозависимым предприятиям в виде заёмных средств. Судебное решение очевидно: выделение преследовало цель незаконно завысить расходы основного предприятия за счёт оплаты аренды. Компания как пользовалась своими активами, так и продолжила пользоваться, но при этом взяла на себя «обузу» в виде аренды.

О солидарной ответственности

Согласно общим правилам, выделенное предприятие не ответственно по обязательствам, включая и налоговые, реорганизуемого предприятия. Несмотря на то, что при наличии определённых условий между ними возникает так называемая солидарная ответственность. Её цель — удовлетворение требований кредитора сразу несколькими должниками.

Сам кредитор при этом может требовать выплаты долгов от одного, определённого должника или от них всех. Чтобы привлечь предприятия к солидарной ответственности, нужно подать иск в судебную инстанцию. Сделать это может налоговая служба, если речь идёт о неуплате налогов, или же — кредитор, который пострадал от этих действий.

Чтобы доказать неплатёжеспособность компании, налоговики обнаруживают отсутствие финансовых средств на её расчётном счёте, после чего принимают постановление о взыскании долгов за счёт активов. Им достаточно обратиться к судебным приставам, которые устанавливают, что у должника нет имущества, и закрывают исполнительное производство. На очереди — сбор доказательной базы того, что цель реорганизации — уклонение от уплаты налогов.

Такая база может включать в себя факты действий, которые имели за цель сокрытие финансов для выполнения долговых обязательств перед государственным бюджетом. Подобные действия могут заключаться в просьбе клиентов переводить деньги напрямую контрагентам или передаче всех ликвидных активов выделенной компании. Кстати, последняя может быть привлечена к закрытию долгов по уплате налогов лишь за три года перед выделением.

Что касается гражданских дел по другим долгам, то здесь имеется целый ряд особенностей, которые необходимо учитывать кредиторам. Они заключаются в следующем:

В сфере неравномерного распределения прав и обязанностей.

Чтобы выяснить, насколько равномерно были распределены активы предприятия, судья назначает проведение экспертизы. Последняя даёт свою оценку, руководствуясь не только формальным разделением по информации, представленной в бухгалтерском балансе и передаточном акте. В процессе эксперты ещё и оценивают финансовое состояние юрлиц, которые принимали участие в процедуре реструктуризации. Для этого они изучают оборотно-сальдовые ведомости, контракты с контрагентами, регистры бухгалтерского учёта и целый ряд иной документации.
Судья изучает сведения о том, какие именно активы были переданы выделенной компании. Если активы, которые она получила, — ценные, а у реструктурированной компании остался лишь неликвид, то привлечение к солидарной ответственности гарантировано.
Если реорганизованное предприятие продолжает работать и пускай частично, но выплачивает свои долги, а распределение активов в передаточном акте осуществлено равномерно, в привлечении к солидарной ответственности выделенной компании, судом будет отказано.

При невозможности определения компании-правопреемника по сведениям, представленным в передаточном акте, к ответственности привлекаются оба предприятия. Однако, и здесь имеются свои нюансы.

Очень важно правильно оформить передаточный акт, прописав в нём все условия, приведя список контрагентов и упомянув все обязательства перед ними, а также — зафиксировав реквизиты контрактов и сальдо на дату составления документа. Так можно избежать обобщений, которые в будущем могут быть истолкованы на пользу кредиторов.
В этом пункте речь пойдёт об обязательствах, которые возникли уже после запуска процедуры реорганизации. Дело в том, что они могут быть переложены на новое предприятие, если будет выявлено, что активы и пассивы были распределены неравномерно. В то же время, когда процедура реорганизации подошла к своему логическому завершению, основная компания продолжает вести деятельность, самостоятельно принимая те или иные решения. Следовательно, новая компания не несёт ответственности по её новым обязательствам.

Специалисты АКГ «АИП» утверждают, что реорганизация путём выделения нового юрлица — эффективный современный инструмент, который помогает решать важные задачи. Нужно лишь правильно его использовать — и можно продолжать успешно развивать свой бизнес, законно оптимизировав налоговую нагрузку.

Вы можете обратиться к нам для проведения этой процедуры и быть уверены в том, что мы исключим любые ошибки в процессе, равно как и их негативные последствия для вашего бизнеса.

Возврат к списку