Как директору избежать субсидиарной ответственности?

Субсидиарная ответственность при банкротстве зафиксирована в статье 399 ГК РФ. Она является одним из видов финансовой ответственности, который возлагают на учредителя организации и лица, занимающие в ней руководящие должности. Своим личным имуществом они отвечают не только перед государством, но и перед кредиторами организации – именно в этом состоит ключевая задача, которую призван решать данный вид ответственности.

Законодательными нормами определено два вида субсидиарной ответственности, а именно:

• Статусная/внедоговорная — актуальна по законодательству и включает в себя обязанности 3-их лиц при несостоятельности предприятия. В зависимости от обстоятельств и условий, к ней привлекают директоров и учредителей/акционеров, принимающих неудачные решения или обуславливающих их принятие своим влиянием, обеспечивающих финансовые потоки и получение выгоды от работы юрлица.
• Договорная — актуальна при отказе ответчика выполнять условия договора (в частности — свои обязательства по нему). Кредитор, желающий привлечь ответственное лицо, предварительно предъявляет требования к должнику, то есть предприятию. Если последнее не удовлетворяет им, он имеет право обратиться с иском в судебную инстанцию.

Понимание того, как уйти от субсидиарной ответственности, необходимо:

• учредителям юрлица;
• генеральному директору;
• главному бухгалтеру;
• лицам, которые входят в состав управления;
• владельцу бизнеса;
• председателю ликвидационной комиссии.

Чаще всего ответственным лицом становится именно руководитель, особенно — если налицо следующие условия его деятельности:

• выход за рамки служебных полномочий;
• подписание контрактов, влияющих на имущественное положение кредиторов;
• заключение сделок, выходящих за рамки обычной хозяйственной деятельности юрлица.

Чтобы привлечь его к ответственности, истцу нужно предоставить в суд доказательства неразумности их действий и недобросовестности при выполнении своих обязательств. Последняя будет считаться доказанной если директор:

• брал на себя ответственность за принятие решений при наличии конфликта свои личных и коммерческих интересов компании (исключением являются случаи когда информация была своевременно раскрыта и его действия были одобрены);
• скрыл сведения о заключённой им сделке от участников юрлица или предоставлял неправдивые;
• понимал, что его бездействие или определённые действия работают против интересов предприятия (к примеру — подписал невыгодный для него контракт или начал сотрудничество с компанией-однодневкой);
• не предоставил юрлицу пакет документов, которые относятся к обстоятельствам, повлёкшим негативные для него (юрлица) последствия после его увольнения.

Можно выделить пятнадцать эффективных способов как защититься директору, на которого могут или уже «вешают» субсидиарную ответственность. Ниже рассмотрим каждый из них. Они не исключают друг друга, и оптимально использовать их в комплексе.

Должную осмотрительность при подборе партнёров для сотрудничества никто не отменял. Сегодня она играет важную роль, поскольку позволяет доказать представителям ФНС, что предприятие не сотрудничало с компаниями-однодневками или теми, которые занимаются обналичиванием и не платят налоги. Проверка перед заключением договора — обязательное мероприятие, а отказ от сотрудничества с сомнительными фирмами и индивидуальными предпринимателями — логичное решение, которое позволит исключить целый ряд налоговых рисков.

В процессе формируется досье, которое может включать в себя следующие сведения:

• данные из базы данных о юрлицах и ИП, которую ведёт ФНС (прозрачный бизнес);
• копия лицензии предприятия, если она требуется в его работе;
• история его разбирательств в суде и их завершение (можно найти в соответствующей картотеке);
• копия паспорта его гендиректора или результат его проверки, который можно найти на сайте Министерства внутренних дел;
• перечень должностных лиц, которые имеют право подписи договоров и первичных документов;
• подтверждение того, что компания ведёт реальную деятельность (прайс-лист с её сайта, информация о штате её сотрудников, доказательства наличия у неё производственного оборудования).

В случае, если полученная информация о контрагенте подтверждает, что у него имеются серьёзные проблемы, от сотрудничества с ним лучше отказаться. Поводы для этого:

• крупные штрафные санкции по налогам;
• наличие ряда судебных дел в статусе ответчика;
• работа в убыток уже в первый год деятельности.

Кроме того, налоговики вычтут себестоимость приобретения из расходов, что приведёт к необходимости платить ещё и доначисленный позже налог на прибыль. Доначисленные суммы могут оказаться неподъёмными для бизнеса, и он обанкротится, а субсидиарную ответственность за такое неудачное сотрудничество «повесят» на генерального директора, который подписал контракт.

Порядок освобождения от субсидиарной ответственности предусматривает необходимость разработки положения о работе по договорам, в котором будут прописаны следующие пункты относительно особенностей:

• выбора поставщиков и покупателей, проверки их надёжности и добросовестности;
• подготовки проекта договора, ответственные за процесс, вариант, который берётся в рассмотрение (готовый шаблон от своего юридического отдела или от контрагента, обоснование необходимости заключения контракта, его цена);
• согласования проекта договора (этапы, формат, количество специалистов, которые участвуют в процессе, прочее);
• учёта и хранения подписанных договоров (ведение реестра, лица, ответственные за это, место и продолжительность хранения оригиналов и электронных копий);
• мониторинга выполнения условий договора (ответственные лица, которые проверяют соблюдение сроков и объёмов поставок, действия при задержке платежей).

Карта рисков призвана продемонстрировать, что бизнес не только знает свои риски, но ещё и просчитал возможность их наступления, а также:

• ущерб, который они могут принести;
• лица, в обязанности которых входит минимизация последствий;
• лица, которые составят план действий по выходу из кризиса.

При правильном подходе делегирование может оказать благотворный эффект, а уж когда речь идёт о субсидиарной ответственности – вдвойне. Данный подход предусматривает разделение ответственности руководителя по заключению договоров, проведению сделок, определению их условий на сотрудников компании. К примеру: подбором поставщиков сырья может заниматься коммерческий директор предприятия. В его должностной инструкции можно прописать следующее:

• критерии подбора;
• особенности предоставления отчётности о результатах подбора;
• причины для отказа от сотрудничества;
• критерии внесения предоплаты за товар и прочее.

Важно, чтобы сведения, предоставляемые о предприятии в сети и на государственных ресурсах, были достоверными. В противном случае кредиторы смогут заявить, что из-за неправдивой информации они не имели возможности дать объективную оценку надёжности предприятия, и что ответственность за это должен нести руководитель. Увы, но при подаче иска в суд закон будет на их стороне.

• появление признаков банкротства – 10 дней с даты когда об этом узнал генеральный директор;
• получение отчёта у оценщика – 10 дней с даты когда об этом узнал генеральный директор;
• подача в суд заявления о признании банкротом – 15 дней до дня когда состоится непосредственно обращение с ним в судебную инстанцию.

• кто является контролирующими лицами бизнеса;
• объём и качество активов, которыми он (бизнес) располагает;
• сделки, которые проводились за последние 3 года.

При этом стоит понимать, что оправдания вроде пожара, кражи документов, их отсутствие из-за того, что не передал прежний руководитель или контрагенты не прислали первичную документацию, в расчёт приняты не будут. Даже если документы были по каким-то причинам утеряны, руководитель обязан приложить усилия к тому, чтобы восстановить их. В противном случае его заставят платить по долгам компании.

Ещё одна рекомендация – регулярно проверять правильность заполнения документации. В частности, если речь идёт о бухгалтерской, нужно контролировать:

• наличие всех первичных документов по купле/продаже товаров/активов/услуг;
• наличие письменных запросов на восстановление потерянных по той или иной причине первичных документов;
• реальное существование активов, которые имеются на балансе предприятия;
• полноту объёма и реальность отражения обязательств в пассиве;
• отсутствие той отчётности, которая не была предоставлена в контролирующие органы.

Подобное актуально для крупных, серьёзных сделок, на которые в судах обращают особое внимание во время признания банкротом. Чтобы соблюсти их, нужно делать запросы на корпоративное одобрение и не игнорировать процедуры правильного оформления. Таким образом руководителю можно не только соблюсти все соответствующие законодательные нормы, а ещё и свести к минимуму риски субсидиарной ответственности.

Если контрагент проводит крупную сделку с вашей компанией, следует уделить внимание и её правильному проведению, поскольку есть риски того, что неправильно оформленная операция может быть оспорена со всеми вытекающими для второй стороны. Запрашивать у контрагента нужно подтверждения вроде:

• является ли сделка крупной по его критериям;
• имеется ли у него её одобрение согласно законодательным нормам;
• имеет ли право тот, кто подписал контракт по ней, делать это.

Такой подход обеспечит надёжный тыл при спорных ситуациях с ФНС. К примеру:

• юрлицо провело нестандартную сделку;
• его бухгалтеры не знают, как правильно рассчитать для него налоги;
• главный бухгалтер или руководитель юридического департамента описывает ситуацию, формулирует вопрос и подаёт запрос в соответствующую организацию;
• получает оттуда ответ и действует в соответствии с рекомендациями, которые в нём прописаны.

План санации — комплексная программа финансового оздоровления компании, пребывающей в кризисе. Он направлен на восстановление платежеспособности и ухода от банкротства и может включать в себя реструктуризацию долгов, активов, производственных процессов и организационной структуры, с чёткими мерами, сроками и контролем над ситуацией. Его составляют если у компании отсутствуют финансы для того, чтобы закрыть долги.

После составления этого плана ему нужно следовать для того, чтобы продемонстрировать, что руководитель предпринял все меры к тому, чтобы вытянуть предприятие из долгов. Пункты плана могут быть следующими:

• привлечение безвозмездной помощи от учредителей бизнеса;
• реализация непрофильных или неиспользуемых активов;
• предоставление в аренду простаивающих площадей;
• реструктуризация кредитных обязательств перед банковскими организациями;
• сокращение расходов.

Известно немало случаев когда директор компании с признаками банкротства не подавал заявление должника в судебную инстанцию, потому что был уверен в том, что трудности временны и их вполне реально преодолеть… И его уверенность проявлялась в пунктах плана, который свидетельствовал в его пользу во время судебного разбирательства. Судьи интересуются следующим:

• наличие плана санации;
• его обоснованность;
• действия по его реализации;
• обращение руководителя к кредиторам с просьбой об отсрочке;
• закрытие долгов за счёт поступающих финансов и отсутствие новых.

Руководителю можно порекомендовать прописать экономические обоснования для сделок за последние три года при условии, что те выглядят достаточно странно и могут вызвать подозрения налоговиков. Что это за сделки?

• реализация активов предприятия по заниженной стоимости;
• приобретение активов по завышенной стоимости;
• безвозмездная передача активов;
• реализация активов предприятия лицам, связанным с руководством или владельцами бизнеса;
• использование активов после их реализации;
• возврат займов, оформленных на директора или лица, которые с ним связаны.

После запуска процедуры банкротства не рекомендуется совершать сделок, которые могут быть оспорены арбитражным управляющим или кредиторами, к примеру:

• реализация дорогих активов по бросовой стоимости или связанным лицам;
• вывод денег через фирмы, которые занимаются обналичиванием;
• сомнительные зачёты долговых обязательств и уступки в плане дебиторской задолженности.

Подобное может лишь усугубить ситуацию для руководителя, а следовательно — и риски субсидиарной ответственности для него серьёзно возрастут.

Долги по налоговым обязательствам, превышающим одну вторую от обязательств по третьей очереди, — серьёзное основание для субсидиарной ответственности. По этой причине закрывать такие долги нужно как можно скорее, поскольку при банкротстве рассчитаться с государством будет куда сложнее, чем с контрагентами.

Нужно в обязательном порядке взыскивать долги дебиторов, а в противном случае получится так, что бизнес сам лишает себя финансовых средств. В суде потребуют пояснений подобным действиям (вернее, бездействию), поскольку те, по сути, загнали предприятие в трудную финансовую ситуацию и привели к его банкротству.

Директора могут привлечь к субсидиарной ответственности если он проигнорировал необходимость подачи заявления о банкротстве или подал его несвоевременно. По этой причине рекомендуется отслеживать финансовое состояние бизнеса и предпринимать соответствующие действия, если признаки банкротства налицо.

В случае, если бизнес «дышит на ладан», нужно в обязательном порядке уведомить об этом его владельцев. Такой подход считается судьями добросовестным со всеми вытекающими. Конкретно, делать нужно следующее:

1. написать письмо каждому учредителю о созыве общего собрания участников, на котором предстоит решить вопрос о подаче в суд заявления о банкротстве;
2. разослать письма на домашние адреса владельцев бизнеса;
3. оформить их как ценные отправления с описью вложения и уведомлением о вручении.

Если директор является номинальным и лишь числится на занимаемой должности, а за ним — имеется кто-то ещё, чьи указания он выполняет, то стоит поставить об этом в известность судью во время слушаний по банкротству. Это может не спасти от субсидиарной ответственности, но в процесс привлекут ещё одного человека, а потому — сумма ответственности будет разделена на двоих. При этом нужно учитывать следующее:

1. В нормативных актах отсутствует понятие «номинальный руководитель». Таким образом, судьи не идут по пути поблажек для лиц, которые, с одной стороны, брали на себя ответственность и получали заработную плату, а с другой — не принимали самостоятельных решений.
2. Одних голословных заявлений о том, что вы выполняли обязанности директора лишь номинально, не достаточно! Потребуется целый ряд доказательств о том, что кто-то другой решал, заключать сделки или нет, распоряжался активами компании и получал выгоды при их выведении или имел другие финансовые интересы в ней.

Занимать пост руководителя сегодня — сложно, поскольку требует не только стратегического мышления, силы воли при принятии решений и деловой хватки, а ещё и готовности тратить время на бюрократию. Последняя предусматривает необходимость подкрепления всех действий кучей регламентов и согласований. Только это позволяет эффективно отбиваться от субсидиарной ответственности.

Проконсультироваться по данным вопросам или прибегнуть к помощи профессиональных юристов, которые помогут избежать субсидиарной ответственности, можно обратившись к нам в АКГ «АИП»!